Многих работников интересует вопрос, как быть в ситуации, когда работодатель не отпускает в очередной отпуск работника в силу разных причин (производственная необходимость, недоделанная работа, отсутствие заменяющего сотрудника и т. п.)? Будет ли правомерным увольнение за прогул, если работник, в отсутствие приказа о предоставлении ему ежегодного оплачиваемого отпуска, не выйдет на работу согласно графика отпусков? Эти вопросы прокомментировал эксперт по правовым вопросам консультационного центра «ВнешЭкономАудит».
В тексте ТК РФ прямого ответа на данный вопрос мы не найдём. Пленум Верховного Суда РФ в пп. «д» п. 39 постановления от 17.03.2004 №2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» указал, что самовольный уход работника как в основной, так и в дополнительный отпуск может являться основанием для увольнения его за прогул (пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). При этом Пленум Верховного суда РФ далее подчеркнул, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя (например, отказ работнику, являющемуся донором, в предоставлении в соответствии с ч. 4 ст. 186 ТК РФ дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и ее компонентов). Других примеров, когда работодатель не имеет права отказать работнику в использовании им предусмотренных законом дней отдыха, высшая судебная инстанция России не привела. Так что вопрос остался нерешённым.
Начнем разбирать ситуацию с анализа норм ТК РФ. Ст.123 ТК РФ говорит о том, что очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем, не позднее чем за две недели до наступления календарного года. При этом сам график отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.
Следует обратить внимание, что работник не обязан подавать прошение работодателю о предоставлении отпуска в соответствии с ранее утвержденным графиком отпусков (то есть заявление на отпуск в данной ситуации работник писать не обязан). Наоборот, законодатель обязал именно работодателя письменно известить работника о том, что у него по графику отпусков наступает отпуск с такого-то числа на столько-то календарных дней.
В ч. 4 ст. 123 ТК РФ закреплено право отдельных категорий работников в случаях, прямо предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами, на использование отпуска по их желанию в удобное для них время. Например, по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя. В этом случае, когда работник намеревается использовать отпуск вне графика отпусков, написание заявления необходимо, чтобы работодатель заблаговременно оформил отпуск и выплатил отпускные за три дня до наступления отпуска (ч. 9 ст. 136 ТК РФ).
Согласно ст. 124 ТК РФ перенос отпуска на следующий рабочий год допускается только в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, и только с согласия работника.
Аналогичное правило предусмотрено и для отзыва работника из уже предоставленного ему отпуска. В соответствии со ст. 125 ТК РФ отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия.
Таким образом, логично предположить, что, поскольку утвержденный график отпусков обязателен как для работника, так и для работодателя, а перенесение отпуска на следующий год и отзыв из отпуска допускаются только с согласия работника, работодатель не может отказать работнику в использовании им отпуска согласно графика отпусков.
Судебная практика идет по пути признания права работника на использование отпуска согласно утвержденного графика отпусков в отсутствие приказа работодателя о предоставлении отпуска. В этом случае отсутствие приказа об отпуске ввиду отказа работодателя не будет основанием для увольнения за прогул работника, самовольно использовавшего свой отпуск в соответствии с утвержденным работодателем графиком отпусков.
Такой вывод подтверждается кассационным определением Ростовского областного суда от 19.03.2012 по делу №33-3250, постановлением Президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 06.11.2015 по делу № 44Г-53/2015.
Для подтверждения законности использования отпуска работнику рекомендуется иметь заверенную выписку из графика отпусков.
В процессе трудовой деятельности между работниками и работодателями возникают разногласия, связанные с применением норм трудового права. Юристы и адвокаты консультационного центра «ВнешЭкономАудит» всегда готовы предоставить правовую помощь в области трудового права, услуги по сопровождению налоговых споров, услуги по установлению и защите прав на интеллектуальную собственность, правовые экспертизы договоров и иной документации, юридическое сопровождение внешнеэкономической деятельности и работы с дебиторской и кредиторской задолженностями, консультации по корпоративным спорам и вопросам недропользования.
Фото: Фото с сайта Shutterstock.com
